有一個(gè)案例，大意是這樣的：A市市政工程公司負(fù)責(zé)A市某路段的改建工作，行人甲在該路段上騎電動(dòng)自行車通行過(guò)程中，不慎撞到一凹槽的井蓋受傷，造成一級(jí)傷殘的嚴(yán)重傷害?，F(xiàn)甲欲起訴施工方市政工程公司，要求賠償醫(yī)藥費(fèi)、護(hù)理費(fèi)、誤工費(fèi)、傷殘等級(jí)賠償金等費(fèi)用若干。甲為證明自己的主張，向法院提交了醫(yī)療病歷、發(fā)票、傷殘鑒定書、現(xiàn)場(chǎng)照片、現(xiàn)場(chǎng)狀況錄像等資料，證明施工方市政公司未盡到安全保障義務(wù)，造成損害侵權(quán)。
施工方市政公司對(duì)此不予認(rèn)可，認(rèn)為其已盡到法定的注意義務(wù)，其不須承擔(dān)任何賠償責(zé)任，原告甲在禁止通行的道路上通行而造成損害，其自己應(yīng)承擔(dān)該損害后果。市政公司為支持自己的抗辯，舉證了現(xiàn)場(chǎng)照片、在某報(bào)紙上的施工公告、施工日記等材料，證明自己已經(jīng)盡到了警示義務(wù)，不須承擔(dān)損害賠償責(zé)任。
關(guān)于這個(gè)案子，有幾個(gè)值得分析的問(wèn)題，首先，我們來(lái)看看，這個(gè)案子的案由是什么？
民事糾紛，就大的分類來(lái)講，可以分為侵權(quán)損害賠償和違約損害賠償，就這個(gè)案子來(lái)說(shuō)，顯然屬于侵權(quán)損害賠償。從訴訟的角度來(lái)講，這個(gè)案子可以分類為道路交通事故侵權(quán)損害賠償責(zé)任糾紛與道路施工侵權(quán)損害賠償責(zé)任兩個(gè)方面。所謂道路交通事故侵權(quán)法律關(guān)系，是指法律關(guān)系的當(dāng)事人是《道路交通安全法》規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)履行相應(yīng)義務(wù)承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的道路交通參與者，可以是在道路上施工的單位、機(jī)動(dòng)車駕駛?cè)?、機(jī)動(dòng)車乘客等等。道路交通事故侵權(quán)的歸責(zé)原則是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則。即受害方須舉證證明施工方存在過(guò)錯(cuò)、對(duì)己方存在侵權(quán)，才能要求對(duì)方承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任，否則，不能要求對(duì)方承擔(dān)賠償責(zé)任。
另一種案由是道路施工侵權(quán)損害賠償責(zé)任。所謂的道路施工侵權(quán)，是指道路施工方，在施工過(guò)程中，由于未能盡到合理的防護(hù)措施，造成路人正常通行過(guò)程中發(fā)生人身?yè)p害，此即為道路施工侵權(quán)。關(guān)于道路施工侵權(quán)，相關(guān)法律法規(guī)主要有《民法通則》、《最高院關(guān)于人身?yè)p害賠償解釋》及《侵權(quán)法》調(diào)整，具體如下：
1、《民法通則》第一百二十五條規(guī)定，在公共場(chǎng)所、道旁或者通道上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒(méi)有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。
2、《最高人民法院關(guān)于審理人身?yè)p害賠償案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十六條規(guī)定，下列情形，適用民法通則第一百二十六條的規(guī)定，由所有人或者管理人承擔(dān)賠償責(zé)任，但能夠證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)的除外：
（一）道路、橋梁、隧道等人工建造的構(gòu)筑物因維護(hù)、管理瑕疵致人損害的；
（二）堆放物品滾落、滑落或者堆放物倒塌致人損害的；
（三）樹(shù)木傾倒、折斷或者果實(shí)墜落致人損害的。
前款第(一)項(xiàng)情形，因設(shè)計(jì)、施工缺陷造成損害的，由所有人、管理人與設(shè)計(jì)、施工者承擔(dān)連帶責(zé)任。
3、《侵權(quán)責(zé)任法》第九十一條規(guī)定，在公共場(chǎng)所或者道路上挖坑、修繕安裝地下設(shè)施等，沒(méi)有設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施造成他人損害的，施工人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。
我國(guó)《公路法》第三十二條也有相關(guān)規(guī)定：“改建公路時(shí)，施工單位應(yīng)當(dāng)在施工路段兩端設(shè)置明顯的施工標(biāo)志、安全標(biāo)志。需要車輛繞行的，應(yīng)當(dāng)在繞行路口設(shè)置標(biāo)志；不能繞行的，必須修建臨時(shí)道路，保證車輛和行人通行?！?/p>
從以上可以看到，道路施工侵權(quán)的過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則是推定過(guò)錯(cuò)，即施工方必須舉證證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)，否則就得承擔(dān)不利的后果。
至于是選擇道路交通事故侵權(quán)還是選擇道路施工侵權(quán)，選擇哪個(gè)案由起訴，需要視具體情況而言。如果是選擇道路施工侵權(quán)，一般都需要有交通警察部門對(duì)事故出具的交通事故認(rèn)定書，認(rèn)定事故過(guò)錯(cuò)及責(zé)任分擔(dān)，這樣訴訟起來(lái)才比較容易。選擇道路交通事故侵權(quán)，一個(gè)重要的因素往往是因?yàn)槠囀欠裣虮ｋU(xiǎn)公司投保，商業(yè)險(xiǎn)或者交強(qiáng)險(xiǎn)。因?yàn)槿绻侗Ａ?，起訴保險(xiǎn)公司索賠的幾率很大，而無(wú)需擔(dān)心無(wú)法拿到賠款的問(wèn)題。其缺點(diǎn)是受害方須提供證據(jù)證明對(duì)方存在過(guò)錯(cuò)，當(dāng)然，如果有了交通事故責(zé)任認(rèn)定書，舉證起來(lái)就輕松了。
而如果是選擇道路施工侵權(quán)的話，則受害方基本上不用承擔(dān)多少舉證責(zé)任，也不一定需要有交通部門出具的交通事故認(rèn)定書，其只要提供證據(jù)證明其是在對(duì)方施工的道路上受到損害，該損害與施工方存在直接因果關(guān)系就可以了，而不必對(duì)施工方是否存在過(guò)錯(cuò)程度舉證責(zé)任。這樣就把舉證義務(wù)推給了施工方，而一般情況下，施工需要舉證證明自己沒(méi)有過(guò)錯(cuò)是一件比較困難的事情，所以只要受害方舉證證明自己的損害與施工方存在因果關(guān)系，施工方的賠償責(zé)任一般都是很難避免的。
其次，關(guān)于本案，施工方是否存在過(guò)錯(cuò)，是否需要承擔(dān)侵權(quán)損害賠償責(zé)任呢？
施工方在庭前向法院提交了幾份證據(jù)，其中，最關(guān)鍵的是其在報(bào)紙上刊登的告示，告示的大意是某年某月某日，事發(fā)路段在施工，禁止一切機(jī)動(dòng)車行駛。而甲發(fā)生事故的時(shí)間和路段，都在該施工路段的禁止通行時(shí)間。那么，施工方是否仍需要承擔(dān)損害賠償責(zé)任呢？其作出的告示是否能證明其盡到了一定的注意義務(wù)？
我們認(rèn)為顯然這是不可能的。施工方僅僅是在當(dāng)?shù)孛襟w上刊登幾則廣告，并不能免除其損害賠償責(zé)任。首先，這樣的告知方式并不能保證所有人都能夠知曉。因?yàn)椴⒉皇敲總€(gè)人都看這樣一份報(bào)紙，就算看的話，也不能保證每個(gè)人每天都看這樣的報(bào)紙，而看這份報(bào)紙的人，也未必能注意到這份報(bào)紙中的某個(gè)角落里的一個(gè)小廣告。當(dāng)然，要求所有的群眾都看到一份報(bào)紙顯然是不可能的，也不能對(duì)其要求太苛刻。但起碼，施工方除了在報(bào)紙上刊登廣告以外，還要采取多種形式廣而告之，盡量讓更多的人知曉這件事情。其次，施工方并沒(méi)有在施工現(xiàn)場(chǎng)設(shè)置明顯的施工標(biāo)志和安全標(biāo)志。施工方提供的證據(jù)還不能證明其不存在過(guò)錯(cuò)，因?yàn)槿绻麅H僅是在報(bào)刊上刊登公告，而施工現(xiàn)場(chǎng)卻一點(diǎn)施工告示都沒(méi)有的話，仍然說(shuō)明其未盡到告示義務(wù)。就本案來(lái)說(shuō)，如果施工方在施工現(xiàn)場(chǎng)進(jìn)行了施工標(biāo)志和安全標(biāo)志，并設(shè)置相關(guān)障礙進(jìn)行分隔，作為受害者的甲顯然是不能進(jìn)入到施工現(xiàn)場(chǎng)的，施工方在報(bào)紙公告中聲稱禁止一切機(jī)動(dòng)車行走，但我們?cè)谑┕がF(xiàn)場(chǎng)、甚至是施工方提供的照片現(xiàn)場(chǎng)，都看到來(lái)來(lái)往往的車輛、行人絡(luò)繹不絕的通行著，毫無(wú)阻攔，顯然施工方?jīng)]有盡到法定的注意義務(wù)，將施工路段封閉施工或者隔離施工、設(shè)置繞行路線等等。
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